民事信托在并购中的重要作用

李魏

随着IPO开闸时间的一再推延，越来越多的拟上市公司选择退出，另寻出路，并购重组是这些企业找到新投资人和合作机会的常用方式。同时，新三板市场作为中国资本市场发展的新趋势，吸引了大量的优质企业挂牌，新三牌挂牌企业吸引投资人的主要方式也是并购重组。加上一直处于活跃状态的企业并购重组存量业务，并购重组将在中国资本市场长期占据重要地位。

在企业并购重组过程中，有几个重要问题一直得不到很好的解决。第一是并购资金的安全稳定问题，第二是股权代持问题，第三是员工股权激励问题，传统的法律适用和方式选择，存在较多障碍和缺陷，容易导致并购重组项目的受阻甚至失败。盈科并购重组律师团队率先尝试将民事信托合理应用到并购重组中，很好地解决了上述问题，并受到越来越多业内人士的欢迎。笔者现就如下几个案例，来一一阐述民事信托在并购重组中的特殊作用。

民事信托发源于中世纪的英国，迄今已经近1000年之久，主要功能是财产保护、控制和传承，兼具投资功能。在欧美各国及亚洲等发达国家地区蓬勃发展，并被应用到社会经济生活的各个领域。我国在2001年10月1日通过《信托法》确定了民事信托制度的法律地位，但因为种种原因，直到最近几年，才开始受到越来越多的关注。美国著名的经济学家、信托法权威斯考特先生说过一句名言：“民事信托的应用范围，可以与人类的想象力想媲美！”并购重组当然也不例外。

王先生是专业股权投资人，VC、PE均有涉猎，通常在找到可投资的目标公司后，根据投资额，找几个朋友以合伙的方式一起出资，再由王先生作为代表人出面持有公司股权，经过改造重组包装，择机高价转出，赚取差价，大家按比例分成。有一次找到一间规模较大、赢利空间非常可观的目标公司，各投资人投资款均已到位，就在签合同的关键环节，其中一位投资人突然离世，他的继承人一定要求把投资款退回作其他用途，因为一时找不到合适的新投资人，最后导致该次投资夭折。王先生很郁闷，因为都是根据项目需要临时组成合伙关系，最多也只是成立一间有限合伙企业，不可能成立一家专门投资公司进行投资，根据法律规定，合伙人去世的，当然退伙；合伙人欠债无其他可供执行财产的，法院有权强制清算退伙。有没有办法在投资人个人情况发生变化时保持投资计划不受影响呢？我们帮他设计了一份专项投资不可撤销信托方案，即利用民事信托的财产独立、债务隔离，不可撤销的特点，将之前的合伙关系变成不可撤销民事信托关系，将投资人变成委托人，受益人是委托人自己或其指定的其他人。根据法律规定，不可撤销民事信托设立后，委托人无权提前解除合同，如果委托人去世，该信托合同也继续有效，其继承人也无权解除，只能在项目完成后分享信托利益，如果投资人对外负有债务，法院无也权对信托财产进行处理，杜绝了因投资人去世或者负债而导致退伙的风险。后来，王先生一直采用专项投资不可撤销民事信托方案组织股权投资，再也没有出现过因投资人个人情况变化影响项目的正常进行。

股权代持是普遍现象，在并购重组中也经常使用，但如果打算将来在国内上市的话，代持可能不是合适的选择。在中国证券市场，代持是证监会绝对禁止的行为。《首次公开发行股票并上市管理办法》规定：“发行人的股权清晰、控股股东和受控股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。”股权清晰成为证监会禁止上市公司出现代持现象的主要依据。如果在上市中隐瞒代持事实，被发现后会面临严重处罚；如果如实申报，将根本无法获准上市。民事信托的巧妙应用，可以规避代持风险。根据法律规定，设立民事信托后，股权在法律上不再归委托人所有，而是归受托人所有，股权及收益将来归谁，要根据信托协议的约定进行安排，不影响股权的安全稳定性，这同代持在法律性质上有本质区别。通过信托持有股权是海外资本市场常用的一种安排，而且信托方案有完善的制度和法律依据，基本上有律师和会计师等专业机构参与，不象民间私自签订的代持协议容易发生纠纷。目前证监会对于信托公司作为上市公司发起人暂停审批，但对于非信托公司担任受托人的民事信托并无限制。所以民事信托是代持的最好替代方案。

在公司并购过程中，为了企业吸引人才和留住人才，往往需要设立员工激励制度。深圳某电子公司，因为有一批非常专业的设计人员和市场营销精英等业务骨干，在短短几年就从30多人的小公司发展成近500人的大公司，很多知名大公司都是他们的固定客户，年营业额已经超过数亿元。公司老板郑总在高兴之余，有一件事却令他十分头疼，好不容易培养起来的业务骨干突然就跳槽了。公司福利不差，邓总知道问题还是出在待遇上，他一开始实行提成制，即根据利润额，给重要员工一定比例提成，每年结算一次。但他发现，每年发放提成的日子，也就是员工离职数量最多的时候；邓总又学习别人用期权激励法，即将提成改成股权激励，由于股权激励比例通常并不高，除了快要上市的企业或者象华为那样回报稳定的优质企业，对于普通企业，低比例的股权激励效果并不好，特别是期权激励法，更是摸不到看不见，无法达到稳定优秀员工的目标。

根据郑总提供的情况和要求，我们帮他设立了一套激励资金专项管理信托方案。即把确定的激励资金提取出来，既不发给员工，也不放在公司，而是作为信托财产，设立一个民事信托，受托人由公司股东和员工代表组成，受益人是员工，律师担任监管人，按设立好的条件向员工发放和管理。它有几个好处：1、共同管理，律师监管，公司和员工都非常放心；2、信托财产独立于公司，不受公司债务或者破产的影响，确保安全；3、激励资金在信托期间，可以进行理财保值增值，在条件成就时分期放放给指定范围内的员工，如果员工在领取激励资金之前不幸离世，还可以继承，使他们对未来充满期待。这就是利用民事信托的财产隔离、灵活可控、稳定安全等特点，让这些员工既能看到实实在在的利益就在眼前，又不能马上拿走，只能留下来继续与公司一起创造更多的财富，同时也会累积更多的激励资金，双方的关系会越来越稳固。

民事信托的有效运用，有力地促进了企业并购重组业务的发展，无论对于投资人、目标公司、中介机构，还是其他关联方，都是难得的机遇。

作者简介：李魏律师，系北京市盈科（深圳）律师事务所合伙人、深圳市律师协会民事专业委员会副主任。 专注于财富保护传承和家族信托的方案设计、风险控制的前沿研究。邮箱：lawyerlw@126.com 欢迎转载，注明出处。